Keine Verfassungswidrigkeit beim Abzugsverbot von freiwilligen Abfertigungen im Rahmen von Sozialplanzahlungen

Entscheidungstext

IM NAMEN DER REPUBLIK

Das Bundesfinanzgericht hat durch die Richterin Mag. Katharina Deutsch LL.M. in der Beschwerdesache des Gruppenmitgliedes ***Bf1***, ***Bf1-Adr***, sowie der Gruppenträgerin ***1*** ***2*** über die Beschwerde vom 14. Dezember 2020 gegen den Bescheid des Finanzamtes für Großbetriebe vom 18. November 2020 betreffend Körperschaftsteuer betreffend Feststellungsbescheid Gruppenmitglied für das Jahr 2017, Steuernummer ***BF1StNr1*** zu Recht erkannt:

Der Beschwerde wird der Höhe nach gemäß § 279 BAO teilweise Folge gegeben. Der angefochtene Bescheid wird abgeändert.

Die Beschwerde wird iH. auf die verfassungsrechtlichen Bedenken der Beschwerdeführerin gegen § 12 Abs. 1 Z 8 KStG 1988 iVm. § 20 Abs. 1 Z 8 EStG 1988 gemäß § 279 BAO als unbegründet abgewiesen.

Die Bemessungsgrundlagen und die Höhe der festgesetzten Abgabe sind dem Ende der Entscheidungsgründe zu entnehmen und bilden einen Bestandteil des Spruches dieses Erkenntnisses.

Gegen dieses Erkenntnis ist eine Revision an den Verwaltungsgerichtshof nach Art. 133 Abs. 4 Bundes-Verfassungsgesetz (B-VG) nicht zulässig.

Entscheidungsgründe

Verfahrensgang

Mit Schreiben vom 05.11.2018 langte die Erklärung der Beschwerdeführerin betreffend Körperschaftsteuer Feststellungsbescheid Gruppenmitglied für das Jahr 2017 beim Finanzamt ein.

Mit Bescheid vom 18.02.2019 stellte das Finanzamt erklärungsgemäß einen Gesamtbetrag der Einkünfte iHv. EUR -3.038.550,49 fest.

Im Jahr 2020 fand bei der Beschwerdeführerin eine Betriebsprüfung der Großbetriebsprüfung für die Jahre 2015-2018 statt. Lt. Niederschrift vom 14.09.2020 wurden unter der Teilziffer zwei (Tz2) für das Jahr 2017 die folgende verfahrensrelevante Feststellung getroffen:

sonstige RSt Sozialplan (Kto 30420) 2017

RSt It. Vlg. -1.688.915,00
RSt It. BP-841.982,83
vä 846.932,17
- vä vj -0,00
eä 846.932,17

Im Bericht gem. § 150 BAO über das Ergebnis der Außenprüfung vom 19.11.2020 wurde die Feststellung wie folgt begründet:

"Tz 2) Rückstellung für Sozialplan: Sachverhalt:

Am 15.11.2017 wurden der Betriebsrat und die Belegschaft von der Geschäftsführung informiert, dass aufgrund von wirtschaftlich notwendigen Reorganisationsmaßnahmen Arbeitsplätze wegfallen werden und daher der Personalstand reduziert werden muss. Die Geschäftsführung hat am 16.1.2018 mit dem Betriebsrat eine Betriebsvereinbarung (=Sozialplan)zur Abfederung sozialer Härten für die Arbeitnehmerinnen, die durch den angestrebtenPersonalabbau durch Reorganisation des Arbeitgebers betroffen waren, abgeschlossen.Die vereinbarten Abfindungszahlungen wurden entsprechend dem Vorsichtsprinzip imJahresabschluss 2017 der ***Bf1*** im Rahmen einer Restrukturierungsrückstellungbilanziell berücksichtigt.Die Höhe der gesamten Rückstellung belief sich zum 31.12.2017 auf € 1.638.915,00 und setzte sichaus folgenden Teilbeträgen zusammen:Sozialplan: € 1.108.526,00Abfertigung gesetzlich: € -106.196,00Kündigungsfrist: € 1.034.677,00 Urlaubsansprüche: € -252.172,00 Auflösung JubilGRs: € -200.253,00 Jubiläumsgeld: € 8.833,00 Härtefonds: € 45.500,00; gesamt: € 1.638.915,00.

Die Zahlungen aus dem Sozialplan von insgesamt € 1.108.526,00 betrugen im Detail freiwilligeAbfertigungen iHv € 261.593,83 und sonstige Sozialplanzahlungen iHv € 846.932,17.Von der Betriebsprüfung werden die sonstigen Zahlungen aus dem Sozialplan iHv € 846.932,17 nichtals Aufwand anerkannt und steuerlich dem Gewinn hinzugerechnet.

Beweiswürdigung: Der Betriebsprüfung wurden im Rahmen der Prüfungstätigkeit erstmals die Berechnungen undBerechnungsgrundlagen für die Restrukturierungsrückstellung vorgelegt. Dadurch wurde einesteuerlich zutreffende Würdigung ermöglicht.

Rechtliche Würdigung: Gemäß § 20 Abs. 1 Z 8 EStG dürfen Aufwendungen oder Ausgaben für Entgelte, die beim Empfängersonstige Bezüge nach § 67 Abs. 6 EStG darstellen, soweit sie bei diesem nicht mit dem Steuersatz von6% zu versteuern sind, bei den einzelnen Einkünften nicht abgezogen werden.

Durch die Bestimmung des § 12 Abs. 1Z 8 KStG ist das Abzugsverbot auch auf Körperschaftenanzuwenden. § 67 Abs. 6 EStG 1988 regelt, dass sonstige Bezüge, die bei oder nach Beendigung desDienstverhältnisses anfallen, mit einem Steuersatz von 6% zu versteuern und dahergemäß § 20 Abs. 1 Z 8 EStG abzugsfähig sind.

Als sonstige Bezüge sind im Gesetz beispielhaft freiwillige Abfertigungen und Abfindungen genannt.Sofern es sich bei beendigungskausalen Auszahlungen aus Sozialplanvereinbarungen um freiwilligeAbfertigungen handelt, fallen diese grundsätzlich in den Anwendungsbereich des § 67 Abs. 6 EStGund es ist ein Steuersatz von 6% anzuwenden.Beim geprüften Unternehmen trifft das bei Zahlungen in der Höhe von € 261.593,83 zu.Diese Zahlungen wurden mit einem Steuersatz iHv 6% versteuert und sind daher gemäß § 20 Abs. 1 Z8 EStG abzugsfähig.

Für die übrigen Sozialplanzahlungen iHv € 846.932,17 gilt folgendes:§ 67 Abs. 8 Z f EStG regelt, dass sonstige Bezüge, die bei oder nach Beendigung desDienstverhältnisses im Rahmen von Sozialplänen als Folge von Betriebsänderungen iSd § 109 Abs. 1 Z 1 bis 6 des Arbeitsverfassungsgesetzes oder vergleichbarer gesetzlicher Bestimmungen anfallen,soweit sie nicht nach Abs. 6 mit dem Steuersatz von 6% zu versteuern sind, bis zu einem Betrag von€ 22.000 mit der Hälfte des Steuersatzes, der sich bei gleichmäßiger Verteilung des Bezuges auf dieMonate des Kalenderjahres als Lohnzahlungszeitraum ergibt, zu versteuern sind.

Daraus ergibt sich, dass diese Beträge nicht dem Steuersatz von 6% unterliegen und daher gemäß §20 Abs. 1Z 8 EStG nicht abzugsfähig sind.§ 124b Z 254 EStG normiert, dass § 20 Abs. 1 Z 8 EStG erstmalig auf Zahlungen anzuwenden ist, dienach dem 28. Februar 2014 anfallen. Dies gilt nicht für Auszahlungen auf Grund von Sozialplänen imSinne des § 67 Abs. 8 lit f, die vor dem 1. März 2014 abgeschlossen wurden.Demgemäß fallen Auszahlungen, die nach dem 28.Februar 2014 anfallen, unter das Abzugsverbot des§ 20 Abs. 1 Z 8 EStG.

Da der vorliegende Sozialplan am 15.11.2017 abgeschlossen wurde, ist hinsichtlich nachfolgender mitdem Unternehmen abgestimmten Beträge keine Abzugsfähigkeit gegeben."

Mit Bescheid vom 18.11.2020 wurde mittels Wiederaufnahme des Verfahrens nach einer Außenprüfung gem. § 303 Abs. 1 BAO unter Berücksichtigung der Feststellungen der Betriebsprüfung die Körperschaftsteuer, Feststellungsbescheid Gruppenmitglied für das Jahr 2017 ein Gesamtbetrag der Einkünfte iHv. EUR -2.186.003,46 festgesetzt.

Mit Schreiben vom 14.12.2020 erhob die Beschwerdeführerin das Rechtsmittel der Beschwerde, beantragte das Unterbleiben einer Beschwerdevorentscheidung, die Vorlage der Beschwerde zur Entscheidung an das Bundesfinanzgericht und führte im Wesentlichen Folgendes aus:

"Im Rahmen der Außenprüfung 2015 bis 2018 wurden Rückstellungen zum 31.12.2017 für den Sozialplan iHv EUR 846.932,17 nicht als Aufwand anerkannt und in der Folge im Feststellungsbescheid GM 2017 steuerlich dem Gewinn hinzugerechnet.

Der Bildung der Sozialplanrückstellung lag folgender Sachverhalt zugrunde:Am 15.11.2017 wurden der Betriebsrat und die Belegschaft von der Geschäftsführung informiert, dassaufgrund von wirtschaftlich notwendigen Reorganisationsmaßnahmen Arbeitsplätze wegfallen werdenund daher der Personalstand reduziert werden muss. Die Geschäftsführung hat am 16.1.2018 mit demBetriebsrat eine Betriebsvereinbarung (=Sozialplan) zur Abfederung sozialer Härten für dieArbeitnehmer/innen, die durch den angestrebten Personalabbau durch Reorganisation des Arbeitgebersbetroffen waren, abgeschlossen. Die vereinbarten Abfindungszahlungen wurden entsprechend demVorsichtsprinzip im Jahresabschluss 2017 der ***Bf1*** im Rahmen einerRestrukturierungsrückstellung bilanziell berücksichtigt.

V. Begründung der Rechtswidrigkeit: a. Verfassungswidrigkeit des Tatbestandes:

Die gesamte Sozialplanrückstellung beträgt EUR 1.108.526,00. Die Sozialplanrückstellung setzt sich ausmehreren Teilbeträgen zusammen, wobei die Außenprüfung die darin enthaltenen sonstigenSozialplanzahlungen iHv EUR 846.931,17 mit folgendem Argument nicht anerkannt hat:Argument Außenprüfung:

"Gemäß § 20 Abs 1 Z 8 EStG dürfen Aufwendungen oder Ausgaben für Entgelte, die beim Empfängersonstige Bezüge nach § 67 Abs 6 EStG darstellen, soweit sie bei diesem nicht mit dem Steuersatz von6% zu versteuern sind, bei den einzelnen Einkünften nicht abgezogen werden. Durch die Bestimmungdes § 12 Abs 1 Z 8 KStG ist das Abzugsverbot auch auf Körperschaften anzuwenden. § 67 Abs 6 EStG 1988 regelt, dass sonstige Bezüge, die bei oder nach Beendigung desDienstverhältnisses anfallen, mit einem Steuersatz von 6% zu versteuern und daher gemäß § 20 Abs 1Z 8 EStG abzugsfähig sind.

Als sonstige Bezüge sind im Gesetz beispielhaft freiwillige Abfertigungen und Abfindungen genannt.Sofern es sich bei beendigungskausalen Auszahlungen aus Sozialplanvereinbarungen um freiwilligeAbfertigungen handelt, fallen diese grundsätzlich in den Anwendungsbereich des § 67 Abs 6 EStG undes ist ein Steuersatz von 6% anzuwenden. Bei ***Bf1*** trifft das bei Zahlungen in derHöhe von € 261.593,83 zu. Diese Zahlungen wurden mit einem Steuersatz iHv 6% versteuert und sinddaher gemäß § 20 Abs 1 Z 8 EStG abzugsfähig.

Für die übrigen Sozialplanzahlunaen iHv EUR 846.932,17 gilt Folgendes:§ 67 Abs 8 Z f EStG regelt, dass sonstige Bezüge, die bei oder nach Beendigung des Dienstverhältnissesim Rahmen von Sozialplänen als Folge von Betriebsänderungen iSd §109 Abs 1 Z 1 bis 6 des Arbeitsverfassungsgesetzes oder vergleichbarer gesetzlicher Bestimmungen anfallen, soweit sie nichtnach Abs 6 mit dem Steuersatz von 6% zu versteuern sind, bis zu einem Betrag von EUR 22.000 mit derHälfte des Steuersatzes, der sich bei gleichmäßiger Verteilung des Bezuges auf die Monate desKalenderjahres als Lohnzahlungszeitraum ergibt, zu versteuern sind. Daraus ergibt sich, dass dieseBeträge nicht dem Steuersatz von 6% unterliegen und daher gem. § 20 Abs. 1Z 8 EStG nicht abzugsfähigsind.

§ 124b Z 254 EStG normiert, dass § 20 Abs. 1 Z 8 EStG erstmalig auf Zahlungen anzuwenden ist, dienach dem 28. Februar 2014 anfallen Dies gilt nicht für Auszahlungen auf Grund von Sozialplänen imSinne des § 67 Abs. 8 lit f, die vor dem 1. März 2014 abgeschlossen wurden. Demgemäß fallenAuszahlungen, die nach dem 28.Februar 2014 anfallen, unter das Abzugsverbot des § 20 Abs. 1 Z 8EStG.Da der vorliegende Sozialplan am 15.11.2017 abgeschlossen wurde, ist hinsichtlich des Betrages iHvEUR 846 932,17 keine Abzugsfähigkeit gegeben " (siehe Anlage / Niederschrift).

Begründung der Abgabepflichtigen:Da die gesetzliche Regelung des § 20 Abs 1 Z 8 EStG iVm § 67 Abs 6 Z 7 und Abs 8 lit f EStG nicht mitdem Gleichheitssatz des Art 7 B-VG und Art 2 StGG vereinbar ist, wird gegen die steuerlicheNichtanerkennung der Sozialplanzahlungen Beschwerde erhoben. Die Nichtvereinbarkeit dergesetzlichen Regelung mit dem Gleichheitssatz des Art 7 B-VG und Art 2 StGG ergibt sich daraus, dassim konkreten Fall keine sachliche Rechtfertigung für das Abgehen vom objektiven Nettoprinzip besteht.

Dies wird wie folgt begründet:

Die folgende Argumentationslinie ist bis auf geringfügige Ergänzungen von folgender Quelle entnommenworden: Bräumann/Kofler/Tumpel in SWK 28/2020, Zur Verfassungswidrigkeit des Abzugsverbots fürSozialplanzahlungen, 1354.

Schon in § 2 EStG ist als Leitgedanke des Einkommensteuerrechts die Überlegung angelegt, dass diezur Erzielung des Einkommens getragenen Aufwendungen (Erwerbsaufwendungen) für dieSteuerzahlung nicht zur Verfügung stehen und daher aus der Bemessungsgrundlage auszuscheiden sind(objektives Nettoprinzip bzw Prinzip der Reineinkommensteuer). Dies verhindert die Besteuerung vonEinkommen, das gar nicht erzielt wurde, und ist daher zentraler Ausdruck einer Besteuerung nach derwirtschaftlichen Leistungsfähigkeit.

Notwendige Eingriffe in dieses Prinzip bedingt dabei ua diesteuerliche Abgrenzung zwischen Betriebs- bzw Berufssphäre und Privatsphäre. Ein Abgehen vomSystemgedanken des objektiven Nettoprinzips bedarf vielmehr, wie der VfGH selbst betonte, seinerseitsder sachlichen Rechtfertigung.

Mit dem Abzugsverbot gem. § 20 Abs 1 Z 8 EStG iVm § 67 Abs 6 war die Intention des Gesetzgebers"die steuerliche Begünstigung für Golden Handshakes'" abzuschaffen, "um vor allem ältereArbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer länger in Beschäftigung zu halten", zumal bisher "sehr attraktiveMöglichkeiten zur Personalfreisetzung" bestanden hätten.

Grundsätzlich steht es gern VfGH dem Gesetzgeber somit auch frei, im Steuerrecht Anreize für eineVerhaltenslenkung der Steuerpflichtigen zu setzen, sofern er sich dabei nicht von vornherein völligungeeigneter Mittel bedient.

Es stellt sich allerdings die Frage, ob der angestrebte Lenkungseffekt, Golden Handshakes eindämmenzu wollen, einen ausreichenden sachlichen Rechtfertigungsgrund darstellt, um einen Eingriff in diesesPrinzip zu rechtfertigen, und ob die konkrete Ausgestaltung der Bestimmung diesem LenkungseffektRechnung trägt.

Das zuvor dargestellte Abzugsverbot für freiwillige Abfertigungen im Rahmen von Sozialplänen lässt sichnicht aus der Nähe der Zahlungen zur Privatsphäre oder aus steuersystematischen Erwägungenrechtfertigen. Diese Zahlungen sind vielmehr dem Grunde nach unstrittig Betriebsausgaben, derenAbzugsfähigkeit durch § 20 Abs 1 Z 8 EStG konstitutiv untersagt wird. Die Besteuerung dieser Beträgelässt sich (wie eine Scheingewinnbesteuerung) nicht mit einem Steuerzugriff nach der wirtschaftlichenLeistungsfähigkeit der Verpflichteten begründen. Im Lichte des objektiven Nettoprinzips ist deshalb -entsprechend VfSIg 19.333/2014 - auf die außersteuerliche Wertung des Gesetzgebers und eine daraufwomöglich gegründete Sachlichkeit der Regelung zu blicken. (Verweise: 1 VfGH 11.3.1994, B 1297/93, VfSIg 13.724/19942 VfGH 17. 6. 2009, B 53/08, VfSIg 18.783/2009Dazu ausführlich Ruppe, Die Abgrenzung der Betriebsausgaben/Werbungskosten von den Privatausgaben, in Sohn, Die Abgrenzung der BetriebsoderBerufssphäre von der Privatsphäre im Einkommensteuerrecht, DStJG 3 (1980) 103; zum österreichischen Recht zB Koffer. Einkommen -Einkünfte - Einkunftsermittlung, 19, ÖJT 111/1 (2015)4 VfGH 9.12. 2014, G 136/2014, VfSIg 19.333/2014 5 ErlRV 24 BlgNR 25. GP, 8 (zum AbgÄG 2014), unter Berufung auf das seinerzeilige Arbeitsprogramm der Bundesregierung. SPÖ/ÖVP, Erfolgreich.Österreich. Arbeitsprogramm der österreichischen Bundesregierung für die Jahre 2013 bis 2018(2013) 1056 VfGH 9. 12. 2014. G 136/2014, VfSIg 19.333/20147 Ebenso die Einschätzung bei Lachmayer, VfGH bestätigt Abzugsverbot für "Managergehälter", SWK 6/2015, 313 (317))

Die gesetzlichen Verweise in § 67 Abs. 8 lit. f EStG nehmen deutlich das Arbeitsrecht in den Blick. Die vondieser Bestimmung erfassten Sozialpläne können auf einer Betriebsvereinbarung (§ 97 Abs 1 Z 4 ArbVG), einem Kollektivvertrag (§ 2 Abs 2 Z 4 ArbVG) oder - nach Ansicht der Finanzverwaltung ausverfassungsrechtlichen Erwägungen: auch - einer Vereinbarung zwischen Arbeitgeber und dergesamten Belegschaft (allen Arbeitnehmern) zur Verhinderung, Beseitigung oder Milderung nachteiligerFolgen von Betriebsänderungen iSd § 109 Abs 1 Z 1 bis 6 ArbVG oder vergleichbarer gesetzlicherBestimmungen beruhen.

Der steuerliche Verweis spart die Z 7 des § 109 Abs 1 ArbVG aus, welche auf"Änderungen der Rechtsform oder der Eigentumsverhältnisse an dem Betrieb" Bezug nimmt. Nur diebetrieblich-organisatorischen Maßnahmen der vorangehenden Ziffern können einen steuerlichrelevanten Sozialplan begründen. Das BFG ist in seinem Erkenntnis 27.7.2020 RV/5100833/2020 zu dem Ergebnis gekommen, dass gegendas Abzugsverbot gern § 20 Abs 1 Z 8 EStG keine verfassungsrechtlichen Bedenken bestehen. Das BFGhat dies unter anderem damit begründet, dass eine Abzugsfähigkeit "Betriebsänderungen derUnternehmen (meist ohnehin mit steuerlichem Hintergrund) [fördern]" würde. Dies ist aber in zweierleiHinsicht nicht überzeugend: Der Abzug betrieblich veranlasster Aufwendungen ist keine "Begünstigung",sondern notwendiger Systembestandteil des Ertragsteuerrechts; zudem sparen die Regelungen desEStG ohnehin jene Sozialpläne aus, die in der Nähe bloß formaler Gestaltungen stehen könnten.

Auch § 97 Abs 1 Z 4 ArbVG und § 109 Abs 3 ArbVG sprechen von der Verhinderung, Beseitigung oderMilderung der nachteiligen Folgen einer Betriebsänderung für die Arbeitnehmer durch den Sozialplan.Die ursächliche Betriebsänderung selbst ist aber nicht Gegenstand desselben; dh die betriebsänderndenMaßnahmen (bzw die Entscheidung zu selbigen) gehen dem Sozialplan und den darin getroffenenVereinbarungen voraus. Nach dem Gesetzeswortlaut muss die entsprechende Maßnahme zudem"wesentliche Nachteile für alle oder erhebliche Teile der Arbeitnehmerschaft mit sich [bringen]", alsodurchaus gravierende Umgestaltungen betreffen. Bereits die Erwähnung des Sozialplans in § 97 ArbVG,"also im Rahmen der Mitwirkung in sozialen Angelegenheiten, zeigt, dass diese[m] Beteiligungsrecht [...]auch eine wesentliche betriebliche soziale Aufgabe zukommt'' Der OGH betont, dass Sozialplane "demSchutz der wirtschaftlich Schwachen" dienen Diese sollen offenbar - nicht nur, aber vor allem auch - inwirtschaftlichen Krisenzeiten (und aktuell im Lichte der wirtschaftlichen Auswirkungen der COVID-19-Pandemie) einen wichtigen Schutzmechanismus bieten.

Die sozial- und gesellschaftspolitische Bedeutung von Sozialplänen wird auch durch die gesetzlicheAusgestaltung als bedingterzwingbares Instrument unterstrichen. So kann der zuständige Betriebsrat imRahmen des § 109 Abs 3 ArbVG iVm § 97 Abs 2 ArbVG mangels Einigung mit dem Arbeitgeber dieSchlichtungsstelle anrufen; diese hat zwar auf eine gütliche Einigung der Parteien hinzuwirken (§ 159 ArbVG), muss aber letztlich eine verbindliche Entscheidung mit Wirkung einer Betriebsvereinbarung(§ 146 Abs 2 ArbVG) treffen, sofern keine Regelung zu Sozialplänen im einschlägigen Kollektivvertragvorgesehen ist. Stellt der Abschluss von Sozialplänen aus außersteuerlicher Sicht aber eindeutig ein Zielim öffentlichen Interesse dar, kann nicht umgekehrt ein generelles (steuerliches) Hintanhalten derselbeneine gleichwertige Zielsetzung verfolgen. (Verweise: 8 VwGH 8. 2. 2007, 2006/15/0035, VwSIg 8.2S1 F/2007 9 ErlRV 1766 BlgNR 20. GP. 60 (zum StRefG 2000); VwGH 8 2. 2007. 2006/15/0035. VwSIg 8291 F/2007 10 BFG 27. 7. 2020. RV/5100833/2020 11 OGH 29. 10, 2008, 9 ObA 146/08y 12 Resch in Strasser/JaDomegg/Resch, ArbVG (Stand 1.2. 2010, rdb.at) § 109 Rz 3 13 OGH 10. 7 1997, 8 ObA 77/97z 11 Krafft, Sozialplanzahlungen als freiwillige Abfertigungen vom Abzugsverbot nach § 20 Abs 1 Z 8 EStG erfasst, BFGjournal 2020. 293 15 Jabornegg/Resch/Strasser, Arbeitsrecht 3, Rz 1421)

Die Frage nach der Sachlichkeit des Abzugsverbotes reduziert sich deshalb darauf, ob die demobjektiven Nettoprinzip widersprechende steuerliche Pönalisierung speziell von Abfertigungsleistungenin Sozialplänen sachlich zu rechtfertigen ist. Zahlungen aufgrund eines Sozialplans können sich aussteuerlicher Sicht nämlich aus mehreren Komponenten zusammensetzen. Wenngleich zusätzliche (unddamit nach steuerlicher Terminologie "freiwillige") Abfertigungen für ausscheidende Arbeitnehmertypischer Inhalt sind, können auch andere monetäre (zB die Auszahlung von Sonderzahlungen, obwohlder Anspruch noch nichtvoll entstanden ist) und nicht-monetäre Leistungen (zB Wiedereinstellung)zugesagt werden. Dabei sind nach Rechtsprechung des VwGH von § 67 Abs 6 EStG (und damit mittelbardem Abzugsverbot) nur Zahlungen erfasst, die anlässlich der Beendigung eines Arbeitsverhältnissesentstehen, nicht aber zB Abgangsentschädigungen, die geleistet werden, damit der betroffeneArbeitnehmer einer vorzeitigen einvernehmlichen Auflösung zustimmt.

Die vom VfGH (VfGH 9.12.2014, G 136/2014, VfSIg 19.333/2014; VfGH 9.10.2017, E 2536/2016, VfSIg20.204/2017) als sachliche Rechtfertigungen für die Abzugsverbote des AbgÄG 2014 bislangakzeptierten Argumente treffen im Falle von Sozialplänen aber allesamt nicht zu. Der VfGH beschäftigtesich in den oben genannten Judikaten mit dem Abzugsverbot für Managerbezüge (VfGH 9.12.2014, G 136/2014, VfSIg 19.333/2014) sowie der Ungleichbehandlung im Hinblick auf die Durchbrechung desNettoprinzips gern § 67 Abs 6 EStG gegenüber AG-Vorstandsmitgliedern im Vergleich zurweiterbestehenden Abzugsfähigkeit für gesetzliche Abfertigungen gern § 67 Abs 3 EStG an GmbH-Geschäftsführer(VfGH 9.10 2017, E 2536/2016, VfSIg 20.204/2017). Auf die ertragsteuerlicheBehandlung von Sozialplanzahlungen wurde dabei nicht eingegangen.Der VfGH (9.12.2014, G 136/2014) ist zu dem Ergebnis gekommen, dass es im Hinblick auf dasAbzugsverbot bei Managerbezügen im Lichte des objektiven Nettoprinzips gerechtfertigt sei, wenn der Gesetzgeber das Ziel der Verringerung des Einkommensgefälles zwischen den Führungskräften und denübrigen Dienstnehmern in Unternehmen verfolge und die "Regelungen über das Abzugsverbot nicht "vonvornherein ungeeignet sind, dieses Ziel zu erreichen". Wie bereits oben ausgeführt, hat das BFG sich inseinem Erkenntnis vom 27.7.2020 RV/5100833/2020 mit dem Abzugsverbot von Sozialplanzahlungen gem.§ 20 Abs 1 Z 8 EStG iVm § 67 Abs 6 Z 7 und Abs 8 lit f EStG auseinandergesetzt. Es ist in dem Erkenntnisunter anderem zu dem Ergebnis gekommen, dass gegen das Abzugsverbot von Sozialplanzahlungenauch keine verfassungsrechtlichen Bedenken bestünden. Er stützte sich hierauf maßgeblich auf das"Manager-Erkenntnis" des VfGH (VfGH 9.12.2014, G 136/2014, VfSIg 19.333/2014). Gegen dieses BFGErkenntnis wurde Beschwerde beim VfGH (E 2999/2020) eingelegt. Das BFG hat allerdings verkannt,dass die Argumentationslinie des Verfassungsgerichtshofes zu den Managerbezügen ausfolgendenGründen bei den Sozialplanzahlungen ins Leere läuft. (Verweise: VwGH 8 2 2007, 2006/15/0035. VwSlg 8.291 F/2007; Schuster, Besteuerung von Zahlungen im Rahmen von Sozialplänen. SWK 10/2014, 50517 OGH 26,3,1997, 9 ObA 75/97p18 VwGH 19 4. 2018, Ra 2017 /15/007319 Burger-Ehrnhofer et al in Jabornegg/Resch, ArbVG, § 97 Rz 183; Reissner in Neumayr/Reissner, ArbVG 3. § 97 Rz 35)

Erstens gilt für Sozialpläne der Arbeitnehmerbegriff des § 36 ArbVG. Dessen Abs 2 nimmt ua Mitgliederdes gesetzlichen Vertretungsorgans von juristischen Personen (Z 1) sowie leitende Angestellte, denenmaßgebender Einfluss auf die Führung des Betriebs zusteht (Z 2), vom Anwendungsbereich aus. DiesePersonengruppen, die gemeinhin als typische Nutznießer von betraglich hohen Managerbezügen oderGolden Handshakes betrachtet werden, sind damit ex lege vom Geltungsbereich von Sozialplänenausgenommen. Zu einer "Schließung der Einkommensschere" kann das Abzugsverbot außerdem schonnach seiner Ausgestaltung nicht beitragen, da es etwa für Arbeitnehmer im System der Abfertigung neubereits ab dem ersten Euro gilt und sich die Begünstigung auch bei Abfertigung alt primär nach dembisherigen Einkommen richtet und somit bei niedrigen Einkommen besonders rasch greift.

Zweitens erleichtern oder attraktiveren Sozialpläne auch nicht das Ausscheiden älterer Arbeitnehmer.Sozialpläne setzen betriebliche Änderungen mit Nachteilen für zumindest erhebliche Teile derArbeitnehmerschaft voraus, umfassen jedoch nicht die Änderung selbst. Anders als womöglich eineindividuell abgeschlossene Auflösungsvereinbarung entscheidet damit aber nicht der Sozialplan über denAbgang von Mitarbeitern. Sozialpläne - oder auch Sozialplanähnliche Individualvereinbarungen, wennsie mit allen Arbeitnehmern in den von § 109 Abs 1 Z 1 bis 6 ArbVG genannten Situationen mitAuswirkungen auf erhebliche Teile der Arbeitnehmerschaft geschlossen werden - sind schon wegendieser Voraussetzungen kein Instrument zur gezielten Gestaltung einzelner arbeitsvertraglicherBeziehungen. Ein Anreiz zur Freisetzung bestimmter Personen (als Golden Handshake) kann darin nichtgesehen werden.

Dies wird auch vom nächsten, dritten Aspekt unterstrichen: Sozialpläne im gesetzlichen Sinne sind keineindividuellen Vereinbarungen, welche allein in der Disposition des Arbeitgebers und des konkretbetroffenen Arbeitnehmers liegen. Ein Sozialplan nach dem ArbVG ist ausdrücklich eineBetriebsvereinbarung, welche zwischen Betriebsinhaber und Betriebsrat abgeschlossen wird, und nach § 2 Abs 2 Z 4 ArbVG allenfalls auch einer Regelung im Kollektivvertrag zugänglich. Jedenfalls sindSozialpläne Teil der kollektiven Arbeitsrechtsgestaltung. Der Abschlusspartner auf Arbeitnehmerseite istmit dem Begünstigten nicht ident. Die Befürchtung womöglich ausufernd gestaltbarerIndividualvereinbarungen wird dadurch mediatisiert. Der Arbeitgeber kann dieAnwendungsvoraussetzungen des § 109 ArbVG allenfalls dadurch unterbinden, dass er dietatbestandsmäßigen Nachteile der Arbeitnehmer durch Individualabreden mit den einzelnen Betroffenenausgleicht; in diesem Fall liegt allerdings im Umkehrschluss auch kein Sozialplan im Sinne derarbeitsrechtlichen Bestimmungen mehr vor.

Viertens scheint unklar, welche sozial- und gesellschaftspolitische Zielsetzung eine allgemeinesteuersystematische Differenzierung zwischen "zwingenden" Sozialausgaben und solchen, diezumindest zu einem gewissen Grad im Gestaltungsspielraum des Unternehmens liegen, verfolgen sollte.

Das objektive Nettoprinzip beschränkt sich nicht auf notwendige oder unvermeidbare Aufwendungen.Warum eine Kategorie von betrieblich veranlassten Aufwendungen unbeachtlich sein soll, weil sie zueinem gewissen Grad gestaltbar ist, während andere Aufwandskategorien auch dann abzugsfähig sind,wenn sie - nach welcher Wertung auch immer - "vermeidbar" wären, ist im einkommensteuerlichenOrdnungssystem zumindest begründungsbedürftig. (Verweis 21 Burger-Ehrnbofer et al in Jabornegg/Resch. ArbVG, § 97 Rz 156) Eine solche sachliche Begründung lässt sich für dasAbzugsverbot von Sozialplanzahlungen allerdings nur schwer finden. Die unterschiedliche Behandlungvon "freiwilligen" und "zwingenden" Abfertigungen darf jedenfalls nicht Selbstzweck sein.

Aus dem Arbeitsrecht lässt sich eine derartige Differenzierung (wie in VfSIg 19.333/2014 und20.204/2017) nicht ableiten: Dieses unterscheidet im Ergebnis nicht etwa zwischen konsensualabgeschlossenen Sozialplan-Betriebsvereinbarungen und als solche geltenden Entscheidungen derSchlichtungsstelle; es gibt auch keine detaillierten Inhalte vor, die verschiedene Sozialpläne oder derenKomponenten voneinander unterscheiden würden. Entsprechende Regelungen können sich darüberhinaus außerdem bereits "übergeordnet" im Kollektivvertrag finden. Die genaue Ausgestaltung ist offenund primär Sache kollektiver Verhandlungen, welche für alle betroffenen Arbeitnehmer verbindlich gelten.

Die arbeitsrechtliche Grundlage ist aber für alle vom Sozialplan betroffenen Personen und Maßnahmendieselbe. Eine Grenzziehung zwischen den umfassten Begünstigten, "freiwilligen" und "zwingenden"Ansprüchen oder Abfertigungen und anderen Maßnahmen lässt sich nicht ableiten. Auch derAnsatzpunkt des § 67 Abs 6 EStG, wonach vorangehende Bezüge und Dienstzeiten oder dieAnwartschaften gegenüber einer BV-Kasse als differenzierendes Element die steuerlicheBerücksichtigung von weiteren Abfertigungen ausschließen, lässt sich im Bereich der Sozialpläne nichtmit dem Arbeitsrecht begründen. Würde diesem der Gedanke zugrunde liegen, dass Arbeitnehmer mitden gesetzlich geregelten Ansprüchen im Falle von Betriebsänderungen bereits hinreichend sozialabgesichert sind, wäre die Erzwingbarkeit von Sozialplänen nicht erklärbar.

Auch steuersystematisch lassen sich derartige Differenzierungen nicht rechtfertigen.Sozialplanabfertigungen, die auf einem Kollektivvertrag beruhen, sind etwa von § 67 Abs 3 EStG erfasstund von vornherein nicht vom Abzugsverbot des § 20 Abs 1 Z 8 EStG betroffen. Außerdem hat selbstder Gesetzgeber des AbgÄG 2014 offenbar Sozialpläne nicht generell mit individualrechtlich vereinbartenGolden Handshakes gleichgesetzt. Immerhin sind nach § 67 Abs 8 lit f EStG Sozialplanzahlungen beimEmpfänger bis zu einem Betrag von EUR 22.000 begünstigt zu besteuern {auch wenn es sich dabei umfreiwillige Abfertigungen handelt).

Die Inkonsistenz der Regelungen wird letztlich auch im Vergleich zuAbgangsentschädigungen deutlich, die nicht dem Abzugsverbot des § 20 Abs 1 Z 8 EStG unterliegen:Dadurch werden Zahlungen, die unmittelbar dazu dienen, die Beendigung des Arbeitsverhältnissesherbeizuführen, steuerlich besser behandelt als Sozialplanzahlungen; dies stünde wiederum inauffallendem Widerspruch zum möglichen Lenkungsziel, vor allem ältere Arbeitnehmer länger inBeschäftigung zu halten.

Aus den obigen Ausführungen ergibt sich folgendes Fazit:Die Abzugsfähigkeit von Zahlungen für freiwillige, dh zusätzliche und noch nicht durch Gesetz oderKollektivvertrag abschließend geregelte Abfertigungen im Rahmen von Sozialplänen ist kein steuerlichesPrivileg des Leistenden, sondern Ausdruck des objektiven Nettoprinzips als grundsätzlicher Maßstab füreinen sachlichen Steuerzugriff im österreichischen Ertragsteuerrecht. Wenngleich der Gesetzgeber esdurchbrechen kann, erfordert eine solche Vorgangsweise auch bei Anerkennung weitreichenderSpielräume nach VfSIg 19.333/2014 für sich eine sachliche Rechtfertigung dergestalt, dass zumindestein Ziel im öffentlichen Interesse mit nicht gänzlich ungeeigneten Mitteln verfolgt werden muss. (Verweise: 22 anders womöglich BFG 27.7.2020, RV/5100833/2020 , 23 BFG 08.4.2020, RV/7100845/2020, 24 Rz 1114a UStR)

DasAbzugsverbot für freiwillige Abfertigungen im Rahmen von Sozialplänen lässt jedoch gerade keinederartige sachliche Rechtfertigung erkennen.So ist nicht ersichtiich, welches im öffentlichen Interesse gelegene außersteuerliche Ziel der Gesetzgebermit diesem verfolgen möchte. Das generelle Hintanhalten von Sozialplänen kann angesichts derenAusgestaltung als erzwingbares soziales Instrument im Arbeitsrecht nicht als im öffentlichen Interessegelegen betrachtet werden. Mit seiner Geltung schon ab dem ersten Euro im System der Abfertigung neubzw seiner ua einkommensabhängigen Deckelung im System der Abfertigung alt und der gleichzeitigenarbeitsrechtlichen Nichtanwendbarkeit von Sozialplänen für leitende Angestellte und Vertreter juristischerPersonen trägt es nicht in nachvollziehbarer Weise zu einer Verringerung von Einkommensunterschiedenbei. Angesichts der hohen Hürde an Voraussetzungen (betriebliche Maßnahmen mit Nachteilen fürzumindest erhebliche Teile der Arbeitnehmerschaft eines Betriebes) können Sozialpläne auch nicht alsMittel zur gezielten vorzeitigen Freisetzung älterer Arbeitnehmer betrachtet werden. Nach dergesetzlichen Konzeption handelt es sich außerdem um Kollektivvereinbarungen, sodass "ausufernde"Vorteile für einzelne nicht zu befürchten sind.

Zumindest dort, wo Sozialpläne im arbeitsrechtlichen Sinn betroffen sind, ist das Abzugsverbotim Hinblick auf alle diese Zielsetzungen deshalb überschießend. Damit fehlt aber, soweitersichtlich, ein tauglicher Rechtfertigungsgrund, welcher die im objektiven Nettoprinzipausgedrückte grundsätzliche Besteuerung nach der Leistungsfähigkeit sachlich zu durchbrechenvermag. Das sich aus § 20 Abs 1 Z 8 EStG iVm § 67 Abs 6 Z 7 und Abs 8 lit f EStG ergebende (undgemäß § 12 Abs 1 Z 8 KStG auch im KStG geltende) Abzugsverbot für Sozialplanzahlungen istdaher uE mit dem Gleichheitssatz des Art 7 B-VG und Art 2 StGG nicht vereinbar.

Da den Sozialplanzahlungen der ***Bf1*** ein Sozialplan im arbeitsrechtlichen Sinne zuGrunde liegt, ist das Abzugsverbot dieser Sozialplanzahlungen gern. § 20 Abs 1 Z 8 EStG iVm § 67 Abs6 Z 7 und Abs 8 lit f EStG iVm § 12 Abs. 1 Z 8 KStG entsprechend den obigen Ausführungen nicht mitdem Gleichheitssatz des Art 7 B-VG und Art 2 StGG vereinbar.

Unter Verweis auf die obigen Ausführungen erlaubt sich die Beschwerdeführerin dieANREGUNGdas Bundesfinanzgericht möge ein Gesetzesprüfungsverfahren beim Verfassungsgerichtshof einleitenund die Aufhebung der im gegenständlichen Verfahren anzuwendenden Wendungen in denBestimmungen des § 12 Abs 1 Z 8 KStG bzw § 20 Abs 1 Z 8 EStG begehren.

b. Rechtswidrigkeit des Inhaltes

Sollte das Bundesfinanzgericht - entgegen der Auffassung der Beschwerdeführerin - die vorgebrachtenverfassungsrechtlichen Bedenken in Bezug auf § 12 Abs 1 Z 8 KStG bzw § 20 Abs 1 Z 8 EStG iVm § 67Abs 6 EStG nicht teilen und von der Einleitung eines Gesetzesprüfungsverfahren beimVerfassungsgerichtshof absehen, bringt die Beschwerdeführerin zur inhaltlichen Rechtswidrigkeit desgegenständlich angefochtenen Bescheides wie folgt vor:

Entgegen der Auffassung des Finanzamtes sowie der bisherigen Auffassung des Bundesfinanzgerichtes(BFG 8.4.2020, RV/7100845/2020) ist die streitgegenständliche Sozialplanrückstellung in Höhe vonEUR 1.108.526,00 nach Ansicht der Beschwerdeführerin aufgrund des eindeutigen Willens desGesetzgebers zur Gänze abzugsfähig.

Die Ansicht der Beschwerdeführerin wird durch den Wortlaut des Gesetzes wie auch durch systematischeÜberlegungen gestützt.

§ 20 Abs 1 Z 8 EStG lautet:"Aufwendungen oder Ausgaben für Entgelte, die beim Empfänger sonstige Bezüge nach § 67 Abs. 6darstellen soweit sie bei diesem nicht mit dem Steuersatz von 6% zu versteuern sind. "Der Wortlaut des § 20 Abs 1 Z 8 EStG bezieht sich ausdrücklich auf § 67 Abs 6 EStG. Dass von demAbzugsverbot auch Sozialplanzahlungen - wie sie in § 67 Abs 8 EStG angeführt werden - erfasst sind,ist nach Ansicht der Beschwerdeführerin unzutreffend.

Dies wird vor allem auch durch systematische Überlegungen gestützt. Denn, durch die Spezialnorm des§ 20 Abs 1 Z 8 EStG wird sichergestellt, dass freiwillige Abfertigungen im System Abfertigung alt, soweitsie beim Arbeitnehmer begünstigt besteuert werden können, jedenfalls auch beim Arbeitgeberabzugsfähig sind. Die Regelungen einem Sondertatbestand ist der besonderen Funktion von freiwilligenAbfertigungen im System Abfertigung alt geschuldet. Sie gleichen systembedingte Nachteile des altenAbfertigungssystems aus, weshalb es schlüssig erscheint, dass der Gesetzgeber eine besondereRegelung im Rahmen des Abzugs verbot es für erforderlich hielt, um eine korrespondierendeAbzugsfähigkeit sicherzustellen. Dadurch wird auch vermieden, dass sich im Bereich der freiwilligenAbfertigungen im System Abfertigung alt steuerrechtliche Maßnahmen mit gegenläufigerLenkungswirkung gegenüberstehen.

Vor diesem Hintergrund kann - nach Ansicht der Beschwerdeführerin - dem Gesetzgeber nichtzugesonnen werden, mit dem streitgegenständlichen Abzugsverbot Sozialplanzahlungen nach § 67Abs 8 lit f EStG erfassen zu wollen. (Verweise: 25 Ordentliche Revision beim VwGH anhängig zur Zahl Ro 202003/0013,26 Vgl. zur Interpretation von § 12 Abs 1 Z 8 KStG iVm § 20 Abs 1 Z 8 EStG iVm § 67 Abs 6 EStG Platzer/Jann SWK 25/2020 1225 ff,27 Vgl. zur Interpretation von § 12 Abs 1 Z 8 KStG iVm § 20 Abs 1 Z 8 EStG iVm § 67 Abs 6 EStG Platzer/Jann, SWK 25/2020,1225 ff)."

Mit Vorlagebericht vom 24.02.2021 legte die belangte Behörde die Beschwerde dem Bundesfinanzgericht zur Entscheidung vor. In der Stellungnahme führte sie unter Verweis auf die Ausführungen im Betriebsprüfungsbericht weiters Folgendes aus:

"Stellungnahme:

Das beschwerdeführende Unternehmen begehrt ein Gesetzesprüfungsverfahren beim VfGH, ob die Bestimmungen des § 12 Abs 1 Z 8 KStG bzw. § 20 Abs 1 Z 8 EStG iVm § 67 Abs 6 EStG verfassungsrechtlichen Grundsätzen entsprechen. Als einer ausschließlich in Anwendung der geltenden Rechtslage agierenden Behörde kommt dem Finanzamt keine Kompetenz zu, ein Gesetz allenfalls als verfassungswidrig zu beurteilen. Darüber hat allein der Verfassungsgerichtshof zu entscheiden. Nachdem in der vorliegenden Beschwerde ausschließlich die Verfassungswidrigkeit von Gesetzen behauptet wird bzw. ein Gesetzesprüfungsverfahren angeregt wird, ist gem. § 262 Abs. 3 BAO seitens des Finanzamtes keine BVE zu erlassen sondern die Bescheidbeschwerde dem BFG vorzulegen. Darüber hinaus wird in der Beschwerde das Unterbleiben einer BVE gem § 262 Abs 2 lit a BAO beantragt und die Beschwerde innerhalb der Frist des § 262 Abs 2 lit b BAO vorgelegt."

Mit Schreiben vom 19.03.2021 übermittelte die Beschwerdeführerin "Ergänzende Ausführungen zur Bescheidbeschwerde vom 14.12.2020" mit dem folgenden Inhalt:

"Mit Erkenntnis vom 7. Dezember 2020, Ro 2020/13/0013, entschied der Verwaltungsgerichtshof, dass freiwillige Abfertigungen aus Sozialplänen bis zu einer bestimmten Höhe steuerlich voll absetzbar sind. Da diese Entscheidung erst nach Einbringung der gegenständlichen Bescheidbeschwerde vom 14. Dezember 2020 veröffentlicht wurden, dürfen wir namens und auftrags unserer oben genannten Klientin, der ***Bf1*** (Steuernummer ***BF1StNr1***-***BF1StNr1***), hierzu Folgendes ergänzend ausführen:

Der Verwaltungsgerichtshof entschied mit seinem Erkenntnis vom 7. Dezember 2020, Ro 2020/13/0013, dass nur sehr hohe freiwillige Abfertigungen vom Abzugsverbot des § 20 Abs 1 EStG erfasst sind. Denn, der Gesetzgeber wollte freiwillige Abfertigungen, soweit sie über eine begünstigungswürdige Höhe hinausgehen, verteuern. Im Ergebnis sollen sehr hohe freiwillige Abfertigungen dadurch nicht mehr vereinbart werden und zugleich Personalfreisetzungen unattraktiver gemacht werden.

Der Verwaltungsgerichtshof entschied, dass freiwillige Abfertigungen bis zu einer betragsmäßigen Obergrenze weiterhin uneingeschränkt steuerlich absetzbar bleiben, wenn sie bei fiktiver Anwendung des § 67 Abs 6 EStG dem begünstigten Steuersatz von 6% unterlegen wären.

Aufgrund dieser höchstgerichtlichen Klarstellung sind EUR 304.893,00 der steuerlich nicht anerkannten Sozialplanzahlungen jedenfalls abzugsfähig.

Nicht anerkannte Sozialplanzahlung gem. Feststellungsbescheid GM 2017 18.11.2020: 846.932,17; davon abzugsfähige freiwillige Abfertigung aufgrund der höchstgerichtlichen Klarstellung (Ro 2020/13/0013 V. 7.12.2020): 304.893,00; davon nicht von der höchstgerichtlichen Klarstellung (Ro 2020/13/0013 V. 7.12.2020) umfasst: 542.039,17."

Mit Schreiben vom 23.03.2021 forderte das Bundesfinanzgericht das Finanzamt für Großbetriebe auf, zu den ergänzenden Ausführungen der Beschwerdeführerin Stellung zu nehmen, mit dem Ersuchen um Beantwortung der Frage, ob unter Berücksichtigung des Erkenntnisses des Verwaltungsgerichtshofes gegen die von der Beschwerdeführerin vorgeschlagene Höhe des voraussichtlich abzugsfähigen Teils der Rückstellung für Sozialplanzahlungen Einwände bestehen.

Mit Schreiben vom 13.04.2021 und unter Anlage der Berechnungsgrundlagen zu den von der Beschwerdeführerin beantragten Änderungen, beantwortete das Finanzamt für Großbetriebe, dass gegen die Höhe bzw. die Berechnung des abzugsfähigen Teils der Rückstellung für Sozialplanzahlungen keine Einwände bestehen.

Das Bundesfinanzgericht hat erwogen:

Sachverhalt und Beweiswürdigung:

Der Sachverhalt ist - wie von der Großbetriebsprüfung (jetzt Finanzamt für Großbetriebe) festgestellt - unstrittig wie folgt gegeben:

Am 15.11.2017 wurden der Betriebsrat und die Belegschaft von der Geschäftsführung der Beschwerdeführerin informiert, dass aufgrund von wirtschaftlich notwendigen Reorganisationsmaßnahmen Arbeitsplätze wegfallen werden und daher der Personalstand reduziert werden muss. Die Geschäftsführung hat am 16.10.2018 mit dem Betriebsrat eine Betriebsvereinbarung (=Sozialplan) zur Abfederung sozialer Härten für die Arbeitnehmerinnen, die durch den angestrebten Personalabbau im Zuge der Reorganisation der Beschwerdeführerin betroffen waren, abgeschlossen. Die vereinbarten Abfindungszahlungen wurden entsprechend dem Vorsichtsprinzip im Jahresabschluss 2017 der Beschwerdeführerin im Rahmen einer Restrukturierungsrückstellung bilanziell berücksichtigt.

Die Höhe der gesamten Rückstellung belief sich zum 31.12.2017 auf EUR 1.638.915,- worauf EUR 1.108.526,- auf Zahlungen aus dem Sozialplan entfallen.

Der Betrag entfallend auf Sozialplanzahlungen iHv. EUR 1.108.526,- setzt sich zusammen wie folgt: Rückstellung für freiwillige Abfertigungen iHv. EUR 261.593,83 und sonstige Sozialplanzahlungen iHv. EUR 846.932,17. Der Betrag der Rückstellung für freiwillige Abfertigungen, die bei fiktiver Anwendung des § 67 Abs. 6 EStG dem begünstigten Steuersatz von 6% unterliegen würden, beträgt EUR 304.893,-. Die Höhe der Rückstellung für freiwillige Abfertigungen, die bei fiktiver Anwendung des § 67 Abs. 6 EStG 1988 nicht dem begünstigten Steuersatz von 6% unterliegen würden, beträgt EUR 542.039,17.

Rechtliche Beurteilung

Zu Spruchpunkt I. (Abweisung/teilweise Stattgabe)

Im konkreten Fall ist die Passivierung der Rückstellung, die für die sonstigen Sozialplanzahlungen gebildet wurde, teilweise der Höhe und dem Grunde nach strittig. Strittig ist, ob gegen das Abzugsverbot gem. § 12 Abs. 1 Z 8 KStG 1988 iVm. § 20 Abs. 1 Z 8 EStG 1988 betreffend Verbindlichkeiten im Zusammenhang mit der Auszahlung von Einmalzahlungen gemäß § 67 Abs. 8 lit. f EStG 1988 Bedenken hinsichtlich der Verfassungskonformität bestehen.

Keine verfasssungsrechtlichen Bedenken:

Das Bundesfinanzgericht hat mit Erkenntnis vom 27.07.2020, RV/5100833/2020, das beim Verfassungsgerichtshof zur Zahl E 2999/2020 anhängig ist, bereits ausgesprochen, dass das Abzugsverbot von freiwilligen Abfertigungen im Rahmen von Sozialplanzahlungen verfassungskonform ist. Dementsprechend wird ausgeführt wie folgt:

Rechtslage:

Gem. § 12 Abs. 1 Z 8 KStG 1988 dürfen Aufwendungen der Z 8 des § 20 Abs. 1 EStG 1988 nicht bei den einzelnen Einkünften abgezogen werden.

Gem. § 20 Abs. 1 Z 8 EStG 1988 dürfen Aufwendungen oder Ausgaben für Entgelte nicht bei den einzelnen Einkünften abgezogen werden, die beim Empfänger sonstige Bezüge nach § 67 Abs. 6 EStG 1988 darstellen, soweit sie bei diesem nicht mit dem Steuersatz von 6% zu versteuern sind.

Gemäß § 67 Abs. 6 EStG 1988 sind sonstige Bezüge, die bei oder nach Beendigung des Dienstverhältnisses anfallen (wie zB freiwillige Abfertigungen und Abfindungen) nach Maßgabe bestimmter Voraussetzungen des § 67 Abs. 6 EStG 1988 mit dem Steuersatz von 6% zu versteuern.

Gemäß § 67 Abs. 8 lit. f EStG 1988 sind Bezüge bis zu einem Betrag von 22.000,00 € mit der Hälfte des Steuersatzes (bei gleichmäßiger Verteilung des Bezuges) zu versteuern, die bei oder nach Beendigung des Dienstverhältnisses im Rahmen von Sozialplänen als Folge von Betriebsänderungen im Sinne des § 109 Abs. 1 Z 1 bis 6 des Arbeitsverfassungsgesetzes oder vergleichbarer gesetzlicher Bestimmungenanfallen, soweit sie nicht nach Abs. 6 mit dem Steuersatz von 6% zu versteuern sind.

Gemäß § 124b Z 254 EStG 1988 ist § 20 Abs. 1 Z 8 EStG 1988 erstmalig auf Auszahlungen anzuwenden, die nach dem 28. Februar 2014 anfallen. Dies gilt nicht für Auszahlungen aufgrund von Sozialplänen im Sinne des § 67 Abs. 8 lit. f, die vor dem ersten März 2014 abgeschlossen wurden.

Bei Vorliegen der Voraussetzungen ist das Bundesfinanzgericht verpflichtet, einen Antrag auf Normenkontrolle zu stellen. Bedenken zur Verfassungskonformität einer anzuwendenden Norm liegen nur dann vor, wenn Zweifel an der Verfassungskonformität der Gesetzesbestimmung bestehen. Dies ist nach objektiven Gesichtspunkten zu prüfen, wobei auf die Art der Norm, ihre Position im Normenzusammenhang und die bisherige Rechtsprechung des Verfassungsgerichtshofes Bedacht zu nehmen ist (Heinrich, BFGjournal, 2020, 9).

Die Anwendung des § 12 Abs. 1 Z 8 KStG 1988 besteht unstrittig.

Im konkreten Fall kritisiert die Beschwerdeführerin eine gleichheitswidrige steuerrechtliche Behandlung von freiwilligen Abfertigungen gem. § 67 Abs. 6 EStG 1988 und von Sozialplanzahlungen iZm. dem Abzugsverbot gem. § 12 Abs. 1 Z 8 KStG 1988 iVm. § 20 Abs. 1 Z 8 EStG 1988.

In der Beschwerde vom 14.12.2020 wird auf die sozial- und gesellschaftspolitische Bedeutung von Sozialplänen und auf den angeblich fehlenden Lenkungseffekt der gesetzlichen Maßnahme des Abzugsverbotes hingewiesen. Die Frage nach der Sachlichkeit des Abzugsverbotes würde sich deshalb darauf reduzieren, ob die dem objektiven Nettoprinzip widersprechende steuerliche Pönalisierung speziell von Abfertigungsleistungen in Sozialplänen sachlich zu rechtfertigen sei. Darüber hinaus wären Abgangsentschädigungen vom Sozialplan nicht umfasst. Die Judikatur des Verfassungsgerichtshofes zum Abzugsverbot für Managerbezüge bzw. zur Durchbrechung des Nettoprinzips würden auf den konkreten Sachverhalt nicht zutreffen (VfGH 9.12.2014, G 136/2014, VfSIg 19.333/2014; VfGH 9.10.2017, E 2536/2016, VfSIg 20.204/2017) Der VfGH (9.12.2014, G 136/2014) hätte als Ziel des Gesetzgebers das Ziel der Verringerung des Einkommensgefälles zwischen den Führungskräften und den übrigen Dienstnehmern in Unternehmen genannt, welche im konkreten Fall nicht zutreffen würden (Verweise: VwGH 8 2 2007, 2006/15/0035. VwSlg 8.291 F/2007; Schuster, Besteuerung von Zahlungen im Rahmen von Sozialplänen, SWK 10/2014, 505 17 OGH 26,3,1997, 9 ObA 75/97p 18 VwGH 19 4. 2018, Ra 2017 /15/0073 19 Burger-Ehrnhofer et al in Jabornegg/Resch, ArbVG, § 97 Rz 183; Reissner in Neumayr/Reissner, ArbVG 3. § 97 Rz 35).

In der Beschwerde vom 14.12.2020 wird weiters ausgeführt, die unsachliche Gleichbehandlung bewirke, dass von Sozialplänen Abstand genommen werde. Dem könne man nur durch die Aufhebung der entsprechenden Wendungen in § 12 Abs. 1 Z 8 KStG 1988 und § 20 Abs. 1 Z 8 EStG 1988 durch den Verfassungsgerichtshof entgegenwirken.

§ 20 Abs. 1 Z 8 EStG 1988 wurde mit dem AbgÄG 2014 neu gefasst. In den Erläuterungen ist ausgeführt:

"Einem Abzugsverbot sollen Auszahlungen unterliegen, die beim Empfänger sonstige Bezüge nach § 67 Abs. 6 darstellen (freiwillige Abfertigungen und Abfindungenvon ausstehenden Entgeltsansprüchen). Dieses Abzugsverbot soll aber nur insoweit greifen, als diese Auszahlungen beim Empfänger nicht dem Steuersatz von 6% unterliegen und korrespondiert somit mit der Einschränkung der Begünstigung in § 67 Abs. 6.Dieses Abzugsverbot soll alle Auszahlungen betreffen, die nach dem 28. Februar 2014anfallen. Dies gilt nicht für Auszahlungen aufgrund von Sozialplänen im Sinne des § 67 Abs. 8lit. f, die vor dem 1. März 2014 abgeschlossen wurden."

Den Erläuterungen kann entnommen werden, dass Auszahlungen im Rahmen von Sozialplänen gemäß § 67 Abs. 8 lit. f EStG 1988, die nach dem 28. Februar 2014 abgeschlossen wurden, ebenso vom Abzugsverbot betroffen sind, wie Zahlungen gemäß § 67 Abs. 6 EStG 1988.

Im Vorblatt zum Ministerialentwurf betreffend die Neuregelung im AbgÄG 2014 sind die folgenden Ausführungen zum Ausgangszustand und zum Zielzustand enthalten:

"*Ausgangszustand:Freiwillige Abfertigungen, Vergleichssummen und Kündigungsentschädigungen sowie andereZahlungen für den Verzicht auf Arbeitsleistungen für künftige Lohnzahlungszeiträumesind begünstigt zu versteuern und bieten daher sehr attraktive Möglichkeiten zur Personalfreisetzung.
*Zielzustand:Steuerliche Begünstigung von Vergleichssummen und Kündigungsentschädigungen sowie eine steuerliche Begünstigung von anderen Zahlungen für den Verzicht auf Arbeitsleistungenfür künftige Lohnzahlungszeiträume sind nicht mehr möglich. Das Ziel ist erreicht, wenn die begünstigte Besteuerung von freiwilligen Abfertigungen nur noch in begrenztemAusmaß möglich ist."

Die Zielsetzung des Gesetzgebers war - bezogen sowohl auf § 67 Abs. 6 EStG 1988 als auch auf § 67 Abs 8 lit. f EStG 1988 - die Verringerung von Einkommensunterschieden und die Einschränkung steuerlicher Begünstigungen von Vergleichssummen, Kündigungsentschädigungen und anderen freiwilligen Zahlungen. Klares Ziel der Regelung war damit das Auslaufen der steuerlichen Förderung von freiwilligen Zahlungen.

Dieses Ziel ist als Lenkungsziel verfassungskonform, denn der Gesetzgeber hat das Recht - wie der Verfassungsgerichtshof bereits mehrfach judiziert hat (zB. VfGH vom 09.12.2014, G136/2014) - steuerliche Begünstigungen wieder zurückzunehmen.

Das gilt insbesondere dann, wenn - wie es im konkreten Fall der Fall ist - der Abschluss dieser Vereinbarungen zeitlich nach der Normierung des Abzugsverbots erfolgt und sich der Abgabepflichtige darauf einstellen kann.

Der Gesetzgeber wollte die im Vorblatt angesprochene "Attraktivierung der Personalfreisetzung" künftig vermeiden. Die Begünstigung fördert zudem indirekt auch Betriebsänderungen der Unternehmen meist ohnehin mit steuerlichem Hintergrund, also Verhaltensweisen, deren steuerliche Begünstigung der Gesetzgeber im AbgÄG 2014 nicht als Aufgabe der öffentlichen Hand gesehen hat.

Das objektive Nettoprinzip gilt nicht absolut, der Gesetzgeber darf es durchbrechen, wenn es sachlich gerechtfertigt ist (Mechtler/Pinetz, ecolex 2015, 148). Die Vermeidung der steuerlichen Begünstigung freiwilliger Zahlungen ist ein zulässiger außerfiskalischer Zweck, der im rechtspolitischen Gestaltungsspielraum des Gesetzgebers liegt. "Nach der Judikatur des VfGH steht das objektive Nettoprinzip nicht im Verfassungsrang, eine Abweichung davon kann dann gerechtfertigt sein, wenn es sachliche Gründe dafür gibt. Als sachliche Rechtfertigung kommt einerseits der Umstand in Betracht, dass es sich bei diesen Abfertigungen um freiwillige Zahlungen des Arbeitgebers handelt. Andererseits können Lenkungseffekte dafür ins Treffen geführt werden" (Abzugsverbot für freiwillige Abfertigungen, Lachmayer in SWK 1-2/2021, 12).

Der Verfassungsgerichtshof hat sich zu dieser Frage bereits ausdrücklich geäußert. In VfGH G/136/2014, G 166/2014 und G 186/2014 vom 9. Dezember 2014, wird in Rn 107 festgehalten, dass der Gesetzgeber bei Normierung des § 20 Abs. 1 Z 8 EStG 1988 nicht an die Rechtsform von Unternehmen anknüpfe, sondern an die Rechtsgrundlage für die jeweilige Abfertigungs- und Abfindungszahlung. Diese Anknüpfung ziele nicht auf eine unterschiedliche Behandlung von Abfertigungen (hier Vorstandsmitglieder AG und GeschäftsführerGmbH) ab, sondern enthalte den Grundgedanken, dass Abfertigungen, die nicht zwingend seien, sondern individualrechtlich vereinbart würden und damit im Gestaltungsspielraum des Unternehmers lägen, nur mehr beschränkt zum Betriebsausgabenabzug zuzulassen sind. In Rn 108 wird dazu ausgeführt, dass man nicht finden könne, dass der Gesetzgeberin § 20 Abs 1 Z 8 EStG 1988 mit der Anknüpfung an den Rechtsgrund der Abfertigung und an die Dispositionsmöglichkeiten der Unternehmen seinen rechtspolitischen Gestaltungsspielraum überschritten hätte.

Somit kann das Abstellen des Gesetzgebers auf die freiwilligen Abfertigungen im Gegensatz zu den zwingenden Abfertigungen keine Verfassungswidrigkeit bewirken. Damit ist eine etwaige Ungleichbehandlung hinfällig, wonach die unterschiedliche Behandlung von Golden Handshakes und freiwilligen Sozialplanzahlungen Verfassungswidrigkeit bewirken soll. Im konkreten Fall ist nicht auf die Unterschiede in der Zielgruppe von § 67 Abs. 6 EStG 1988 und § 67 Abs. 8 lit. f EStG 1988, sondern auf den Unterschied zwischen freiwilligen und zwingenden Abfertigungen abzustellen.

Insofern besteht nicht Ungleiches, das ungleich behandelt wird, da in beiden Absätzen des § 67 EStG freiwillige Abfertigungen zulässig sind.

In den LStR 1114f wird Folgendes klargestellt: "Im Sinne einer verfassungskonformen Auslegung des § 67 Abs. 8 lit. f EStG 1988 ist eine unmittelbare Anlehnung an die angeführten Definitionen des ArbVG nicht angebracht,weil sie kleinere Betriebe von der Begünstigung ausschließen würde. Als Sozialplanim Sinne des § 67 Abs. 8 lit. f EStG 1988 kann daher auch eine Vereinbarung zwischen Arbeitgeber und der gesamten Belegschaft (allen Arbeitnehmern)verstanden werden, die Maßnahmen zur Verhinderung, Beseitigung oder Milderung dernachteiligen Folgen von Betriebsänderungen im Sinne des § 109 Abs. 1 Z 1 bis 6 des Arbeitsverfassungsgesetzes oder vergleichbarer gesetzlicher Bestimmungen zum Inhalt hat."

Eine Aufhebung des Abzugsverbotes iZm. Sozialplanzahlungen wäre somit nicht im Sinne des Gesetzgebers des AbgÄG 2014. Der Gesetzgeber hat grundsätzlich einen weiten rechtspolitischen Spielraum, soweit der Maßstab für die Verfassungswidrigkeit eines Abzugsverbotes betroffen ist. Aufgrund der Zweckoffenheit des Abzugsverbots kommen dem Gesetzgeber bei Einschränkung des objektiven Nettoprinzips weitreichende Befugnisse zu (Metzler/Pinetz, ecolex, 2015, 148).

Da Bedenken bezüglich der Verfassungskonformität des Abzugsverbotes dem Grunde nach nicht erhärtet werden konnten, ist die Beschwerde in diesem Punkt ohne Vorlage an den Verfassungsgerichtshof als unbegründet abzuweisen.

In concreto wird die Beschwerde somit wie vom Finanzamt für Großbetriebe vorgenommene Anwendung des Abzugsverbotes gemäß § 12 Abs. 1 Z 8 KStG 1988 iVm. § 20 Abs. 1 Z 8 EStG 1988 der Restrukturierungsrückstellung für die Zahlung der freiwilligen Abfertigungen, die bei fiktiver Anwendung des § 67 Abs. 6 EStG 1988 nicht dem begünstigten Steuersatz von 6% unterliegen würden, iHv. EUR 542.039,17 abgewiesen.

Höhe der Abzugsfähigkeit:

Mit Erkenntnis vom 7. Dezember 2020, Ro 2020/13/0013, entschied der Verwaltungsgerichtshof, dass freiwillige Abfertigungen aus Sozialplänen bis zu einer bestimmten Höhe steuerlich absetzbar sind. Diese Entscheidung des Verwaltungsgerichtshofes wurde erst nach Einbringung der gegenständlichen Bescheidbeschwerde vom 14. Dezember 2020 veröffentlicht.

Der Verwaltungsgerichtshof entschied mit Erkenntnis vom 7. Dezember 2020, Ro 2020/13/0013, dass nur sehr hohe freiwillige Abfertigungen vom Abzugsverbot des § 20 Abs. 1 Z 8 EStG 1988 erfasst sind, da der Gesetzgeber freiwillige Abfertigungen, nur soweit sie über die gestaffelte begünstigungswürdige Höhe hinausgehen, verteuern wollte.

Im Ergebnis sollen laut Verwaltungsgerichtshof sehr hohe freiwillige Abfertigungen nicht mehr vereinbart werden und zugleich Personalfreisetzungen unattraktiver gemacht werden. Als Rechtfertigungsgrund für das Abzugsverbot kommt die Freiwilligkeit der Leistung in Verbindung mit erwünschten Lenkungseffekten in Betracht (siehe Punkt 1 oben).

Der Verwaltungsgerichtshof entschied, dass freiwillige Abfertigungen bis zu einer betragsmäßigen Obergrenze steuerlich absetzbar bleiben, wenn sie bei fiktiver Anwendung des § 67 Abs. 6 EStG 1988 dem begünstigten Steuersatz von 6% unterliegen würden.

Aufgrund der höchstgerichtlichen Klarstellung durch den Verwaltungsgerichtshof mit Erkenntnis vom 7. Dezember 2020, Ro 2020/13/0013 sind EUR 304.893,- der Restrukturierungsrückstellung für die vom Finanzamt für Großbetriebe steuerlich nicht anerkannten Teile der Rückstellung für Sozialplanzahlungen abzugsfähig.

In dieser Höhe wird im konkreten Fall stattgegeben und der Bescheid wie folgt abgeändert:

Das Einkommen der Beschwerdeführerin betreffend Körperschaftsteuer Feststellungsbescheid Gruppenmitglied für das Jahr 2017 beträgt EUR -2.490.896,46.

Zu Spruchpunkt II. (Revision)

Gegen ein Erkenntnis des Bundesfinanzgerichtes ist die ordentliche Revision zulässig, wenn sie von der Lösung einer Rechtsfrage abhängt, der grundsätzliche Bedeutung zukommt, insbesondere weil das Erkenntnis von der Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes abweicht, eine solche Rechtsprechung fehlt oder die zu lösende Rechtsfrage in der bisherigen Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes nicht einheitlich beantwortet wird. Dieses Erkenntnis folgt der in diesem Erkenntnis zitierten Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes, weshalb eine Rechtsfrage von grundsätzlicher Bedeutung nicht vorliegt.

Wien, am 5. Mai 2021

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